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補辦環(huán)評是否需要先處罰才可批復?
根據《關(guān)于建設項目環(huán)境管理有關(guān)法律適用問(wèn)題的答復意見(jiàn)》（法工委復〔2007〕2號）：“關(guān)于建設項目未依法報批建設項目環(huán)境影響評價(jià)文件卻已建成建設項目，同時(shí)該建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施未建成、未經(jīng)驗收或者驗收不合格，主體工程正式投入生產(chǎn)或者使用的，應當分別依照《環(huán)境影響評價(jià)法》第三十一條、《建設項目環(huán)境保護管理條例》第二十八條的規定作出相應處罰。”明確了“未批先建”和“未驗先投”違法行為不存在牽連關(guān)系，應當分別對兩者進(jìn)行處罰。同時(shí)，未取得環(huán)評手續并且未開(kāi)展驗收的違法行為從情節上比取得了環(huán)評手續但是沒(méi)有開(kāi)展驗收的違法行為更嚴重，按照過(guò)罰相當的原則，項目未取得環(huán)評手續并且未經(jīng)驗收即投入使用的行為，應當適用“未驗先投”進(jìn)行處罰。《關(guān)于進(jìn)一步加強環(huán)境影響評價(jià)違法項目責任追究的通知》（環(huán)辦函〔2015〕389號）規定，各級環(huán)境保護部門(mén)應當嚴格依法對存在‘未批先建’等環(huán)評違法行為的建設項目實(shí)施行政處罰。在責任追究完成前，各級環(huán)境保護部門(mén)不得通過(guò)其環(huán)評審批或竣工環(huán)境保護驗收。對于未依法實(shí)施行政處罰、未按處罰要求整改到位的環(huán)評違法項目，一律不予受理其環(huán)評文件、竣工環(huán)境保護驗收申請。因此，對“未批先建”違法行為未經(jīng)行政處罰并整改到位的，生態(tài)環(huán)境部門(mén)一律不受理建設單位的環(huán)評文件。《關(guān)于加強“未批先建”建設項目環(huán)境影響評價(jià)管理工作的通知》（環(huán)辦環(huán)評〔2018〕18號）規定，生態(tài)環(huán)境部門(mén)應當按照本通知第一條、第二條規定對‘未批先建’等違法行為作出處罰，建設單位主動(dòng)報批環(huán)境影響報告書(shū)（表）的，有審批權的環(huán)保部門(mén)應當受理，并根據技術(shù)評估和審查結論分別作出相應處理：對符合環(huán)境影響評價(jià)審批要求的，依法作出批準決定，并出具審批文件；對存在《建設項目環(huán)境保護管理條例》第十一條所列情形之一的，生態(tài)環(huán)境部門(mén)依法不予批準該項目環(huán)境影響報告書(shū)（表），并可以依法責令恢復原狀。雖然環(huán)辦環(huán)評〔2018〕18號文件和環(huán)辦函〔2015〕389號文件表述不同，但是文件的精神依舊是對存在“未批先建”“未驗先投”等違法行為的建設項目要以先行政處罰才能受理環(huán)評文件的前置條件。根據《行政處罰法》第三十六條規定，違法行為在二年內未被發(fā)現的，不再給予行政處罰；涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的，上述期限延長(cháng)至五年。法律另有規定的除外。前款規定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續或者繼續狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。如果該“未批先建”的違法行為自建設終了之日起超過(guò)兩年未被發(fā)現的不再給予行政處罰。但根據《關(guān)于建設項目“未批先建”違法行為法律適用問(wèn)題的意見(jiàn)》（環(huán)政法函〔2018〕31號）規定，由于“未驗先投”違法行為一直處于連續或者繼續狀態(tài)，因此，筆者認為，即使“未批先建”違法行為已超過(guò)兩年行政處罰追溯期限，生態(tài)環(huán)境部門(mén)仍可以對“未驗先投”違法行為依法作出處罰，不受“未批先建”違法行為行政處罰追溯期限的影響。
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